Le Congrès des Etas-Unis Adopte la Loi sur la Transparence des Entreprises – Annulant le Veto Présidentiel

Présentation


Le vote a des implications majeures pour la divulgation de la propriété effective aux États-Unis, dans le cadre d’une tendance mondiale plus large vers la transparence. La question reste cependant controversée en raison de la nécessité de protéger la confidentialité financière légitime.

En décembre 2020, les législateurs américains au Sénat ont voté – avec une marge de veto – pour modifier les règles de lutte contre le blanchiment d’argent et interdit les sociétés écrans anonymes, un coup dur pour la transparence financière. Le projet de loi oblige la plupart des entreprises à déclarer leurs véritables bénéficiaires effectifs au gouvernement, permet un meilleur partage d’informations entre les organismes d’application de la loi et les régulateurs, et autorise l’utilisation de nouveaux outils de surveillance des activités suspectes.

La divulgation de la propriété effective des entreprises et autres structures a été un thème récurrent parmi ceux qui prétendent que le système actuel permet aux criminels de se cacher derrière des sociétés écrans. Des juridictions offshore telles que la Suisse et les îles Caïmans ont par le passé été attaquées. Ironiquement, les États américains tels que le Delaware sont souvent favorisés en tant que juridictions dans lesquelles enregistrer les entreprises.

In Depth


Le 1er janvier 2021, le Sénat américain s’est joint à la Chambre des représentants pour annuler le veto présidentiel de la loi sur l’autorisation de la défense nationale pour l’exercice 2021, qui comprend la loi sur la transparence des entreprises (« la Loi »). La Loi exige qu’un rapport soit déposé auprès du Financial Crimes Enforcement Network (« FinCEN ») qui identifie chaque bénéficiaire effectif et demandeur formant une société déclarante. Cette mesure rapproche les États-Unis de la parité avec d’autres pays développés, qui ont adopté des mandats similaires.

Une version de la loi circule depuis l’été 2017. En mai 2019, les législateurs des deux chambres du Congrès ont introduit la loi sur la transparence des entreprises de 2019 sous les projets de loi S. 1978 et HR 2513. La Chambre des représentants a adopté sa version de la loi en octobre 2019. La Maison Blanche a publié une déclaration de politique administrative à l’appui du projet de loi de la Chambre, mais le Sénat n’a jamais donné suite (voir Déclaration de politique administrative sur HR 2513 – Loi sur la transparence des entreprises de 2019, telle que modifiée par l’amendement du directeur, octobre 22, 2019, disponible ici.

Qu’est-ce qu’une société déclarante?

Une société déclarante est définie comme une société, une société à responsabilité limitée ou une autre entité similaire créée en déposant un document auprès du secrétaire d’État (ou d’un bureau équivalent) de tout État, ou constituée en vertu du droit étranger et enregistrée pour faire des affaires aux États-Unis de la même manière. La loi exempte de nombreuses catégories d’entreprises de l’obligation de déclaration, en particulier:

  • Les entreprises qui sont déjà soumises à la surveillance ou qui sont autrement étroitement réglementées par le gouvernement fédéral (par exemple, les banques);
  • Entreprises dormantes;
  • Les entreprises qui emploient plus de 20 personnes, ont produit une déclaration de revenus déclarant des recettes brutes supérieures à 5 millions de dollars et sont physiquement présentes aux États-Unis;
  • Toute entité détenue par une entité autrement exemptée

Qui est bénéficiaire effectif et / ou demandeur?

Un bénéficiaire effectif est défini comme une personne physique qui, directement ou indirectement, par le biais d’un contrat, d’un arrangement, d’une entente, d’une relation ou autrement (i) exerce un contrôle substantiel sur une entité ou (ii) détient ou contrôle au moins 25% des participations dans une entité. Voici quelques exceptions notables à la Loi:

  • Mineurs, à condition que les informations concernant un parent soient autrement déclarées;
  • Une personne physique agissant en qualité de mandataire, d’intermédiaire, de dépositaire ou d’agent pour le compte d’une autre personne;
  • Les personnes qui contrôlent une entité uniquement en raison de leur emploi;
  • Une personne physique dont le seul intérêt dans une société déclarante est par le biais d’un droit de succession

Un demandeur est défini au sens large comme une personne qui dépose une demande pour former une entité.

Quelles informations doivent être déclarées?

Le rapport doit inclure le nom, la date de naissance, l’adresse actuelle (commerciale ou résidentielle) et le numéro d’identification unique d’un document acceptable pour chaque bénéficiaire effectif et / ou demandeur, avec la possibilité pour ces personnes de demander et d’utiliser un numéro d’identification unique FinCEN à la place.

Quand les entités nouvelles et existantes doivent-elles commencer à fournir des informations au FinCEN?

Les obligations de déclaration pour les nouvelles entités commenceront à la date d’entrée en vigueur des règlements d’application de la Loi, qui seront promulgués dans l’année suivant sa promulgation. Les entités existantes devront déclarer ces informations dans un délai de deux ans à compter de la date d’entrée en vigueur de la réglementation. Enfin, une fois la réglementation en place, une société déclarante devra mettre à jour les informations fournies au FinCEN lors d’un changement de bénéficiaire effectif au plus tard un an après le changement.

Où sont stockées les informations et qui y a accès?

FinCEN stockera les informations reçues conformément à la Loi dans une base de données privée non accessible au public. Les informations seront mises à la disposition des autorités fédérales et des états conformément à une demande officielle – les demandes d’application de la Loi des États nécessitent l’approbation du tribunal. Le Département du Trésor, le dépositaire des documents par l’intermédiaire du FinCEN, a sa propre autorisation large et distincte pour utiliser les informations, y compris à des fins liées à l’administration fiscale. Les forces de l’ordre étrangères peuvent également demander des informations à partir de la base de données par l’intermédiaire d’une agence appropriée du gouvernement fédéral – mais ces informations ne seront soumises à aucun rapport ou échange d’informations automatique. Enfin, les institutions financières auront accès à la base de données à des fins de contrôle préalable des clients.

Les exigences de diligence raisonnable de la clientèle pour les institutions financières seront mises à jour pour se conformer aux exigences de la Loi et pour tenir compte de l’accès des institutions financières aux renseignements compilés en vertu de la Loi. Cela signifie que l’établissement de tout compte d’entité auprès d’une institution financière exigera vraisemblablement le respect, par l’entité, de la Loi – ce qui constitue un obstacle pratique à la non-conformité.

Quelles sont les sanctions en cas de violation de la loi?

Le défaut délibéré de fournir des informations complètes et / ou mises à jour requises en vertu de la Loi ou de fournir délibérément des informations fausses ou frauduleuses entraîne de lourdes conséquences civiles et pénales. Les violations entraînent des sanctions civiles allant jusqu’à 500 dollars par jour que la violation se poursuit et des amendes pénales allant jusqu’à 10 000 dollars et / ou une peine d’emprisonnement pouvant aller jusqu’à deux ans. Les obligations en vertu de la Loi s’appliquent aux bénéficiaires effectifs et aux demandeurs. La divulgation non autorisée de renseignements recueillis en vertu de la Loi entraîne la même sanction civile, mais une peine pénale plus élevée pouvant aller jusqu’à 250 000 $ et une peine d’emprisonnement maximale plus élevée de cinq ans.

La divulgation non autorisée comprend à la fois une divulgation par un employé du gouvernement et une divulgation par un tiers destinataire de renseignements en vertu de la Loi.

Insights

Entités étrangères non enregistrées : Notamment, la Loi n’exige pas la divulgation des bénéficiaires effectifs d’une entité étrangère si l’entité ne s’enregistre pas pour faire des affaires avec un État. Vraisemblablement, un individu peut toujours être en mesure d’accéder de manière anonyme aux marchés financiers ou immobiliers américains en utilisant une entité étrangère qui ne s’enregistre pas pour faire des affaires dans un État. Il sera intéressant de voir comment les changements aux exigences de diligence raisonnable à la clientèle des institutions financières affecteront les entités qui ne sont pas tenues de déposer des rapports en vertu de la Loi.

Impact : La loi contribue grandement à empêcher l’utilisation abusive d’entités pour entraver les efforts des forces de l’ordre pour lutter contre le blanchiment d’argent. La loi comprend une disposition interdisant la délivrance de tout type de certificat attestant la propriété d’une telle entité au porteur – un objectif de longue date des initiatives de lutte contre le blanchiment d’argent. La loi englobe la propriété indirecte; par exemple, une société à responsabilité limitée constituée par une société étrangère devrait être tenue de déclarer les informations d’un actionnaire non américain de la société étrangère.

Il reste à voir comment les règlements promulgués en vertu de la Loi traiteront la propriété d’une société déclarante par des trusts, [des successions] et d’autres structures complexes couramment utilisées pour répondre aux exigences multijuridictionnelles des clients privés et de leurs familles.

Il reste à voir comment les règlements promulgués en vertu de la Loi traiteront la propriété d’une société déclarante par des fiducies, des successions et d’autres structures complexes couramment utilisées pour répondre aux exigences multijuridictionnelles des clients privés et de leurs familles.

Par exemple, si une société est détenue à 100% par une banque (qui est exonérée) en tant que fiduciaire, l’exception pour les entités appartenant à d’autres entités exonérées élimine-t-elle les obligations de divulgation pour la société? Comment la propriété et / ou le contrôle seraient-ils mesurés par rapport aux bénéficiaires discrétionnaires des trusts? Les règles de diligence relativement nouvelles concernant les entités seront-elles considérées comme un modèle ou les règles FBAR relatives au rapport des comptes bancaires et financiers étrangers seront-elles utilisées comme norme? En utilisant les règles de diligence de la clientèle comme guide, si une fiducie détient plus de 25% de la participation dans une société, le fiduciaire serait considéré comme le bénéficiaire effectif, independamment du fait que le fiduciaire soit une personne physique ou morale.

Vraisemblablement, les exigences du bénéficiaire effectif dans la Loi iront plus loin que les règlements sur la diligence raisonnable de la clientèle; il sera intéressant de voir comment ils abordent certaines de ces questions.

Conclusion

Le Corporate Transparency Act représente un pas important dans la bonne direction pour les États-Unis dans la lutte contre le blanchiment d’argent et le financement du terrorisme. Il met les États-Unis en conformité avec les normes internationales de lutte contre le blanchiment d’argent, domaine dans lequel les États-Unis – pionniers de l’espace anti-blanchiment – ont sans doute pris du retard.